被(bèi)審查員腦洞大開(kāi)的神解釋商标“GOING DOWN”，近日有了新動向(xiàng)，讓我們看看整個案件的過(guò)程吧。

　　第一季:2017.12月“GoingDown”商标被(bèi)駁回，理由是"going down"與"夠淫蕩"接近，易産生不良影響。

　　"going down"爲什麼(me)會(huì)指向(xiàng)"夠淫蕩"

　　第二季:2018.8月,駁回複審決定維持駁回；

　　第三季:2018.11月,一審判決撤銷複審決定；

　　GoingDown夠淫蕩商标案一審判決書

　　第四季:2019.5月,二審改判(複審決定維持)；

　　附二審判決書：

北京市高級人民法院

行政判決書

（2019）京行終1512号

　　上訴人（原審被(bèi)告）國(guó)家知識産權局，住所地北京市海澱區薊門橋西土城路6号

　　法定代表人申長(cháng)雨，局長(cháng)

　　委托代理人韋萍，國(guó)家知識産權局審查員。

　　被(bèi)上訴人（原審原告）南京達群醫療科技有限公司，住所地江蘇省南京市雨花台區鳳台南路138号4樓413室。

　　法定代表人楊家複，執行董事(shì)

　　委托訴訟代理人章龐寵，北京國(guó)舜律師事(shì)務所律師。

　　委托訴訟代理人王瑩，女，北京國(guó)舜律師事(shì)務所實習律師。

　　上訴人國(guó)家知識産權局因商标申請駁回複審行政糾紛一案，不服北京知識産權法院（2018）京73行初10637号行政判決，向(xiàng)本院提起(qǐ)上訴。

　　本院于2019年2月11日受理後(hòu)，依法組成(chéng)合議庭進(jìn)行了審理。本案現已審理終結。

　　北京知識産權法院認爲:

　　第23218651号“ GoingDown”商标（簡稱訴争商标）爲英文 “Going Down”，爲常用詞彙，具有“下降、下沉”的含義。英文“Going Down”本身并無不良含義相關公衆一般也不會(huì)將(jiāng)“Going Down”認讀爲不文明用語。

　　因此訴争商标使用在指定商品上并無不良影響，商評字［2018］第155733号《關于第23218651号Going“ Down”商标駁回複審決定書》（簡稱被(bèi)訴決定）對(duì)此認定有誤。

　　北京知識産權法院依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第七十條第一項、第二項的規定，判決:

　　一、撤銷被(bèi)訴決定；

　　二、由原國(guó)家工商行政管理總局商标評審委員會(huì)（簡稱商标評審委員會(huì)）重新作出決定。

　　國(guó)家知識産權局不服原審判決，向(xiàng)本院提起(qǐ)上訴，請求撤銷原審判決，維持被(bèi)訴決定。其主要上訴理由爲:訴争商标構成(chéng)商标法第十條第一款第八項所指情形，原審判決認定錯誤。

　　南京達群醫療科技有限公司（簡稱達群醫療公司）服從原審判決。

　　經(jīng)審查查明:

　　一、訴争商标

　　1、申請人:達群醫療公司。

　　2、申請号:23218651

　　3、申請日期:2017年3月20日

　　4、标志

　　5、指定使用的商品（第10類1001-1002；1006-1007群組）陰道(dào)沖洗器；可生物降解的骨固定植入物；假牙；牙科設備和儀器；避孕套；非化學(xué)避孕用具；性愛娃娃；人造外科移植物；電動牙科設備；醫療器械和儀器。

　　二、被(bèi)訴決定:商評字［2018］第155733号《關于第23218651号“Going Down”商标駁回複審決定書》。

　　被(bèi)訴決定作出時間:2018年8月29日。

　　商标評委員會(huì)以達群醫療公司申請的訴争商标有害于社會(huì)主義道(dào)德風尚，易造成(chéng)不良社會(huì)影響，已構成(chéng)《中華人民共和國(guó)商标法》（簡稱商标法）第十條第一款第八項所指的情形爲由，決定訴争商标的注冊申請予以駁回。

　　三、其他事(shì)實

　　原審訴訟期間，達群醫療公司補充提交了2份證據，用以證知産明訴争商标不會(huì)産生不良影響。

　　另查，根據中央機構改革部署，原國(guó)家工商行政管理總局商标局、商标評審委員會(huì)的相關職責由國(guó)家知識産權局統一行使上述事(shì)實，有被(bèi)訴決定、訴争商标檔案、商标駁回通知書商标駁回複審申請書、當事(shì)人提交的證據及開(kāi)庭筆錄等在案佐證。

　　本院認爲:

　　商标法第十條第一款第八項規定，有害于社會(huì)主義道(dào)德風尚或者有其他不良影響的标志不得作爲商标使用。《最高人民法院關于審理商标授權确權行政案件若幹問題的規定》第五條第一款規定，“商标标志或者其構成(chéng)要素可能(néng)對(duì)我國(guó)社會(huì)公共利益和公共秩序産生消極、負面(miàn)影響的人民法院可以認定其屬于商标法第十條第一款第八項規定的“其他不良影響”。

　　因商标法第十條第一款第八項所規定的“其他不良影響”情形系對(duì)相關标志禁止作爲商标使用的絕對(duì)情形進(jìn)行的界定，故既應避免不當擴大認定範圍，限縮商業活動中經(jīng)營者自由表達和創造的空間，又應避免不當縮小認定範圍，緻使可能(néng)對(duì)我國(guó)政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序産生消極、負面(miàn)影響的标志獲準注冊，有效發(fā)揮司法在商标行政案件審理中的主導作用。

　　本案中，訴争商标由字母“Going Down”構成(chéng)，雖然該字母組合直譯具有“下降，下沉”的含義，但是結合其指定使用的商品在具體情境下存在不文明含義。

　　爲了引導我國(guó)公衆樹立積極向(xiàng)上的主流文化和價值觀，制止以擦邊球方式迎合“三俗”行爲發(fā)揮司法對(duì)主流文化意識傳承和價值觀引導的職責作用，被(bèi)訴決定關于訴争商标本身存在含義消極、格調不高的情形的認定并無不當，本院予以确認。

　　同時，商标是附著(zhe)在商品上進(jìn)入公共領域的商業标志，除了指示商品來源、承載企業商譽之外，還(hái)負載著(zhe)一定的價值傳揚和文化傳播功能(néng)。本案訴争商标指定使用在“陰道(dào)沖洗器、避孕套、非化學(xué)避孕用具、性愛娃娃”等商品上，其在公共領域中的實際接觸者和影響力範圍存在廣泛性和不确定性，商标所體現的文化格調和價值内涵能(néng)夠通過(guò)其使用被(bèi)廣泛傳播。

　　申請人通過(guò)商标标志的低俗暗示打擦邊球，制造營銷噱頭吸引公衆關注的行爲本身也容易對(duì)公共秩序、營商文化、社會(huì)道(dào)德風尚産生不良影響。

　　因此，訴争商标已構成(chéng)商标法第十條第一款第八項所規定情形，原審判決對(duì)此認定錯誤，本院予以糾正國(guó)家知識産權局相關上訴理由具有事(shì)實及法律依據，本院予以支持。

　　綜上所述，原審判決認定事(shì)實及适用法律錯誤，應予糾正。國(guó)家知識産權局的上訴理由成(chéng)立，對(duì)其上訴請求，本院予以支持依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第六十九條、第八十九條第一款第二項、第三款之規定，判決如下：

　　一、撤銷北京知識産權法院（2018）京73行初10637号行政判決；

　　二、駁回南京達群醫療科技有限公司的訴訟請求。

　　一審案件受理費一百元，由南京達群醫療科技有限公司負擔（已交納）二審案件受理費一百元，由南京達群醫療科技有限公司負擔（于本判決生效之日起(qǐ)七日内交納）。

　　本判決爲終審判決。

審判長(cháng) 陶　鈞

審判員 孫柱永

審判員 樊　雪

二〇一九年五月十日

書記員 張夢嬌

來源：北京高院 知産庫